“第一次，是去年初开始。”广西南宁某口腔门诊的负责人X女士谈，“有天就突然收到一个‘职业打假人’举报，说我们医生宣传、海报宣传等涉及虚假广告，但其实这些广告我们都已经办理了相关许可证等证明。”

　　然而无奈的是，她终究是交了1万多罚款，“莫名其妙就被罚了，完全不知道是什么原因。”

　　除了广告，公众号也是“打假”的重灾区。X女士表示，之前他们公众号授权转载了一篇科普文章，内容中有牙膏、牙刷等漫画，结果也收到原作者投诉，“说要索赔2万多。”但双方首次出庭后，目前暂无下文。

　　比如A公司写了一篇科普文章，里面涉及一些插画，但A公司没有注明作者是谁。B公司觉得这篇文章不错就申请转载了，结果画的原作者举报。这种情况就是A公司违法了，然后B公司转载之后变成间接违法。

　　其实这种情况B公司是可以辩驳的，因为它是从A公司那里转载的，有合法的权利来源，可以默认为A公司有法定的权利，权利人要告的话应该找直接的侵权人A公司。但是很也许会出现一种情况，就是B公司转载之后，A公司把这篇文章给删掉了，B公司就变成没有合法来源，这样的一种情况B公司可能就要承担相应的责任了。

　　律师表示，如果B公司转载文章已经被别人发现并且被起诉了，人家要维权的话，肯定是做好公证了，那么B公司的侵犯权利的行为最起码曾经发生过，所以是避免不了承担相应的责任的，不过是承担相应的责任的大小而已。因为承担相应的责任的方式里面有一个是立马停止侵权，B公司删掉文章只是做了“立马停止侵权”这个行为而已，至于其他的赔偿损失，该承担的还是要承担。

　　其实口腔行业在私域做广告的情况非常多，除了微信公众号，还有朋友圈、微信群等等，那在这些渠道做广告又有哪些法律风险？

　　君都律师表示，因为现在医疗广告管得非常严，必须审核报备得到批准之后才能对外发布，像微信公众号、朋友圈这样直接发布的内容，正常的情况下都是没有经过审核的，这种就要非常小心，要研究一下怎么样才能既达到宣传自己的目的，又不会被认定为医疗广告。

　　另外，微信公众号因为是机构的公众号，所以违法的话肯定是机构来承担相应的责任，但是在朋友圈发布广告属于医疗机构行为，还是隶属于个人行为，这要打一个问号。

　　虽然相关法律对于机构和个人同样适用，但在关于医疗广告规制方面，主要是对机构管得比较严，对于个人的惩罚力度跟机构相比则小很多。尤其是医美行业，因为口腔跟医美差不多，医美行业的各种IP医生的宣传，就是属于个人的行为。如果真的以违反医疗广告相关法律和法规来对它进行规制的话，那网上几乎所有的医美宣传都是违法的。

　　据X女士介绍，这次转载事件的举报人是公司性质，此前主创们写过：《免费的陷阱：600多家医疗企业，竟然被同一个企业告上法庭》点击可回看。

　　“这些‘职业打假人’都会有一个固定的团队或者微信群，他们会针对行业内某一个问题或者某一个项目，短时间内进行大量的举报。”武汉某口腔门诊市场部负责人Y先生表示，其门诊在各平台已经遭遇过6次举报：美团/大众点评4次，公众号1次，其他第三方约诊平台1次。

　　3. 涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称等，这个部分比较模糊，比如龋坏、龋齿，根管治疗，补牙、树脂充填等，严格来讲都会在这个范畴内；

　　Y先生表示，门诊一般都是按照所属辖区市场监督管理局要求进行整改，删除相应的描述或者下架相应的产品，然后再由市场监督管理局与对方做沟通，如果沟通顺利可以结案就没问题了。但如果对方坚持处罚，市场监督管理部门会把对方的联系方式给到门诊，由门诊联系对方沟通补偿、撤销投诉等事宜。如果涉及图片侵权，对方会直接快递资料到对应的法院，一般法院会进行调解，调解成功后再进行赔偿，诊所经营方比较少去到诉讼这一步。

　　毕竟，这些“打假”内容往往涉及数额不大，对公司经营方来说，准备应诉等事项对精力的耗损却巨大。但从社会运作角度来看，也易引起司法资源的极大浪费。

　　今年6月30日，《经济日报》就发布了一则名为《为什么职业打假争议再起》的文章，谈到“有的顾客一次购买150碗扣肉，以‘三无产品’为由向自制食品店主索赔5万元；有的买家一个月内在某购物平台狂下633单，之后申请退款624单，而且只退款不退货。不少案例中，‘打假人’赢了官司，却也背负上以打假牟利之名”，提出“不能把维权打假变成恶意投诉举报”。

　　然而口腔企业甚至消费医疗领域已频频遭遇“职业打假人”，其背后已形成一条灰色产业链。

　　从实际情况去看，“职业打假人”更多聚焦在《中华人民共和国广告法》《医疗广告管理办法》上。根据《中华人民共和国广告法》第五十三条：任何单位或个人有权向市场监督管理部门和有关部门投诉、举报违反本法的行为。

　　也就是说，医疗消费和普通产品消费不同，门槛更高，一般“职业打假人”不会通过先购买“医疗服务”，再实施打假行动。然而非消费者，也可以举报医疗广告——当医疗广告本身就涉嫌违规的情况，在业内也并不鲜见。

　　然而，2016年底公布的《消费者权益保护法实施条例（征求意见稿）》中第二条规定：“自然人、法人或其他组织以牟利为目的购买、使用商品或接受服务的，不适用本条例。”这也代表着“职业打假人”的合法性再度备受质疑。

　　相关补充：2019年国务院发布《关于加强和规范事中事后监管的指导意见》明确规定，依法规范牟利性“打假”和索赔行为。国家市场监督管理总局发布的《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》，明确规定“不是为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，或者不能证明与被投诉人之间有消费者权益争议的”而发起的投诉，市场监督管理部门不予受理。2019年国务院办公厅印发《关于促进平台经济规范健康发展的指导意见》也明确，要依法打击网络欺诈行为和以“打假”为名的敲诈勒索行为。

　　如今，针对“职业打假人”的正义性讨论，依旧还在争论状态，但总的来看，有关“打假行为”的边界有待进一步厘清。但作为企业方，在法制完善的过程中，首先也需要对广告法等有关政策法规有所学习，特别是负责市场、广告的部门、岗位更应该熟悉。

　　Y先生建议诊所员工应加强培训和学习，熟悉医疗广告方面的法律和法规，规避法规禁止的条目，同时也希望相关监督管理的机构能够给出相对清晰的规范要求。

　　X女士则建议找专业的律师合作，让对方帮忙把关，尽早规避这些风险。她还说：“一个门诊请律师的话成本会很高，其实可以几个门诊合起来请一个律师，我有一些朋友就是这样做的。希望对大家起到一定的帮助。”

　　一般以赔偿对方实际损失为限，实际损失包括制止侵权的合理开支，如诉讼费、公证费、律师费、差旅费等。

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　　2. 避免一些常见的被视为医疗广告的情形：以介绍健康、养生知识、人物专访、新闻报道等形式进行的宣传中，防止地址、联系方式等内容，以免被认定为变相发布医疗广告；

　　4. 医务人员的朋友圈宣传一般属于个人行为，但如果医疗机构多个工作人员发布相同宣传内容，则可能被认定为职务行为，由医疗机构承担对应宣传责任。

　　《医疗美容广告执法指南》第四条：美容医疗机构依据《消费者权益保护法》《电子商务法》等法律和法规及国务院卫生健康行政部门规定的内容、形式和途径主动公开医疗美容服务信息，不具有商业目的，一般不视为商业广告行为。